商標(biāo)還在申請(qǐng)注冊(cè)中，如果使用是否侵權(quán)？
在企業(yè)的運(yùn)營(yíng)歷程中，商標(biāo)宛如不可或缺的商業(yè)標(biāo)識(shí)，承載著企業(yè)的品牌形象與市場(chǎng)聲譽(yù)。然而，商標(biāo)注冊(cè)審查流程耗時(shí)頗長(zhǎng)，部分商標(biāo)的審查周期甚至長(zhǎng)達(dá) 1 年左右。但企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)往往又急需借助商標(biāo)來(lái)開(kāi)展，尤其是在市場(chǎng)推廣環(huán)節(jié)，若不使用商標(biāo)，企業(yè)形象可能顯得不夠規(guī)范與專業(yè)，進(jìn)而極大地削弱推廣效果。那么，當(dāng)企業(yè)處于商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)期間卻又有使用商標(biāo)的迫切需求時(shí)，究竟該如何應(yīng)對(duì)呢 ？
一、商標(biāo)權(quán)利獲取的關(guān)鍵前提
唯有核準(zhǔn)注冊(cè)才有商標(biāo)權(quán)：
首先，需明確一個(gè)關(guān)鍵要點(diǎn)：唯有通過(guò)申請(qǐng)注冊(cè)且經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)，企業(yè)才能切實(shí)享有相應(yīng)的商標(biāo)權(quán)利 。在商標(biāo)未完成注冊(cè)核準(zhǔn)前，企業(yè)對(duì)其的使用存在諸多限制與風(fēng)險(xiǎn)。
二、市場(chǎng)常見(jiàn)商標(biāo)注冊(cè)標(biāo)志解讀
（一）“R” 與 “注” 的含義
在我國(guó)市場(chǎng)中，常見(jiàn)兩種商標(biāo)注冊(cè)標(biāo)志的使用情形：多數(shù)企業(yè)會(huì)在商標(biāo)的右上角或右下角標(biāo)注一個(gè)圓圈內(nèi)包含 “R” 字母的符號(hào)，亦或是中文的 “注” 字。圓圈內(nèi)包含 “R” 字母的符號(hào)以及 “注” 字符號(hào)，均為我國(guó)法律所規(guī)定的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)記，這意味著該商標(biāo)已在國(guó)家商標(biāo)局提交注冊(cè)申請(qǐng)，并成功通過(guò)審查，取得了商標(biāo)注冊(cè)證書(shū)，成為受法律保護(hù)的注冊(cè)商標(biāo) 。“R” 是英文 “Register”（即 “注冊(cè)”）的首字母 。注冊(cè)商標(biāo)具備排他性、獨(dú)占性、唯一性等特性，其所有權(quán)歸屬于注冊(cè)商標(biāo)所有人，受法律嚴(yán)格保護(hù) 。任何企業(yè)或個(gè)人，未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有權(quán)人許可或授權(quán)，均不得擅自使用，否則將依法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任 。
（二）“TM” 標(biāo)志的誤解澄清
此外，還有部分企業(yè)會(huì)在商標(biāo)的右上角或右下角標(biāo)注 “TM” 。在我國(guó)，商標(biāo)法秉持 “申請(qǐng)?jiān)谙取?原則，基于各類因素，一些缺乏職業(yè)操守的商標(biāo)注冊(cè)代理機(jī)構(gòu)會(huì)向企業(yè)宣稱：“‘TM’代表的就是注冊(cè)中的商標(biāo)，企業(yè)一旦拿到《商標(biāo)受理通知書(shū)》，就能夠標(biāo)注‘TM’使用該商標(biāo)，只不過(guò)不能將其標(biāo)注為注冊(cè)商標(biāo)罷了 。”
眾多企業(yè)由于急切渴望使用商標(biāo)，這種說(shuō)法恰好契合了他們想要盡快注冊(cè)商標(biāo)的心理，于是，不少企業(yè)在剛獲取《商標(biāo)受理通知書(shū)》后，便迫不及待地將處于注冊(cè)過(guò)程中的商標(biāo)廣泛應(yīng)用于企業(yè)產(chǎn)品的各類包裝、合同，甚至廣告宣傳之中 。殊不知，這般操作實(shí)則暗藏侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，已有諸多企業(yè)因此被訴至法院 。一旦法院判定企業(yè)構(gòu)成侵權(quán)，企業(yè)不僅需承擔(dān)經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任，還可能要承受因各類包裝、廣告投入所產(chǎn)生的損失 ?！癟M” 實(shí)則是英文 “Trademark” 的縮寫(xiě) 。在我國(guó)商標(biāo)法律體系中，并未對(duì) “TM” 標(biāo)志的具體意義作出明確規(guī)定，也從未提及企業(yè)在取得商標(biāo)受理通知書(shū)后，便可在標(biāo)注 “TM” 的情況下使用申請(qǐng)中的商標(biāo) 。
三、《商標(biāo)受理通知書(shū)》的本質(zhì)剖析
通知書(shū)僅代表申請(qǐng)接收：
在《商標(biāo)受理通知書(shū)》下方，通常都會(huì)印有這樣一句話：“注：本通知書(shū)僅表明商標(biāo)局已收到申請(qǐng)人的商標(biāo)申請(qǐng)，并不表明所申請(qǐng)的商標(biāo)已獲準(zhǔn)注冊(cè) 。” 這實(shí)則是在明確提醒企業(yè)《商標(biāo)受理通知書(shū)》的本質(zhì)屬性 。因?yàn)椤渡虡?biāo)受理通知書(shū)》僅能證明商標(biāo)局收到了申請(qǐng)人的申請(qǐng)，至于商標(biāo)審查流程，此時(shí)尚未啟動(dòng) 。換言之，即便企業(yè)申請(qǐng)注冊(cè)與知名商標(biāo)完全相同的商標(biāo)，同樣有可能拿到《商標(biāo)受理通知書(shū)》 。倘若企業(yè)在拿到《商標(biāo)受理通知書(shū)》后，便能夠標(biāo)注 “TM” 并使用申請(qǐng)中的商標(biāo)，那豈不是變相為企業(yè) “合法” 侵犯他人商標(biāo)權(quán)提供了可乘之機(jī) ？由此可見(jiàn)，“注冊(cè)中商標(biāo)打上‘TM’就可以使用” 的觀點(diǎn)是何等荒謬 。
四、使用申請(qǐng)中商標(biāo)的風(fēng)險(xiǎn)來(lái)源
企業(yè)是否能夠使用仍處于注冊(cè)申請(qǐng)階段的商標(biāo)呢 ？答案是肯定的，但其中蘊(yùn)含一定侵犯他人商標(biāo)權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，而這與是否加注 “TM” 并無(wú)關(guān)聯(lián) 。
風(fēng)險(xiǎn)主要源自以下三個(gè)方面：
其一，企業(yè)在申請(qǐng)商標(biāo)之前，未開(kāi)展全面的商標(biāo)檢索工作，導(dǎo)致存在與申請(qǐng)商標(biāo)相同或相似的在先商標(biāo)。若在企業(yè)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)之前，市場(chǎng)上已存在相同或近似商標(biāo)，最終導(dǎo)致企業(yè)商標(biāo)注冊(cè)失敗，并且還被他人起訴或投訴侵犯商標(biāo)權(quán)，那么企業(yè)不僅要對(duì)他人的損失予以賠償，前期在該商標(biāo)上投入的大量人力、物力、財(cái)力也將付諸東流 。
其二，即便企業(yè)進(jìn)行了商標(biāo)檢索，然而檢索工作存在疏漏，未能全面排查出所有相同或相似商標(biāo)。比如某些企業(yè)在檢索時(shí)，僅關(guān)注了常見(jiàn)類別，忽略了一些關(guān)聯(lián)類別中可能存在的近似商標(biāo)，導(dǎo)致后續(xù)申請(qǐng)受阻并引發(fā)侵權(quán)糾紛。
其三，盡管企業(yè)開(kāi)展了檢索，但是商標(biāo)局的數(shù)據(jù)庫(kù)存在一定的 “窗口期”（即部分商標(biāo)已申請(qǐng)注冊(cè)，但尚未及時(shí)錄入數(shù)據(jù)庫(kù)），在此期間，可能有其他企業(yè)搶先申請(qǐng)了相同或相似的商標(biāo) 。當(dāng)然，企業(yè)使用申請(qǐng)注冊(cè)中的商標(biāo)，也有可能最終成功獲得商標(biāo)注冊(cè)，并未引發(fā)任何問(wèn)題 。但企業(yè)同樣也可能因使用該商標(biāo)而遭遇風(fēng)險(xiǎn) 。
五、申請(qǐng)注冊(cè)期間使用商標(biāo)的應(yīng)對(duì)建議
基于此，建議廣大企業(yè)在商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)期間，若確實(shí)有使用該商標(biāo)的需求，可從以下兩方面著手：
其一，開(kāi)展詳盡且細(xì)致的商標(biāo)檢索工作，盡可能確保不存在與申請(qǐng)商標(biāo)相同或相似的在先商標(biāo)。企業(yè)可借助專業(yè)的商標(biāo)檢索平臺(tái)，或委托經(jīng)驗(yàn)豐富的商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，進(jìn)行多維度、全類別的商標(biāo)檢索，不放過(guò)任何可能存在風(fēng)險(xiǎn)的角落。
其二，嚴(yán)格把控與該申請(qǐng)中商標(biāo)相關(guān)的各類投入，包括包裝設(shè)計(jì)、宣傳推廣等方面的成本 。企業(yè)大規(guī)模的宣傳、推廣活動(dòng)，******時(shí)機(jī)是在正式取得商標(biāo)注冊(cè)證書(shū)之后，如此一來(lái)，能夠有效避免企業(yè)投入大量資源，卻為他人做了 “嫁衣” 的尷尬局面 。在商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)未獲批前，企業(yè)可進(jìn)行小規(guī)模、局部性的市場(chǎng)測(cè)試，控制宣傳成本，待商標(biāo)注冊(cè)成功后，再全面鋪開(kāi)大規(guī)模推廣策略 。
來(lái)源：商標(biāo)專利
